導讀： 與注冊制相匹配，賠償制度將成為證券市場的重要制度。所謂的預付款制度，是指方便投資者獲得經(jīng)濟補償?shù)奶娲贫劝才牛斖顿Y者因欺詐發(fā)行等嚴重違法行為造成損失時，承擔發(fā)起人責任的發(fā)起人機構(gòu)根據(jù)其自律承諾提前支付投資者，并取得相應的權(quán)利追償發(fā)行人。所謂的預付款制度，是指方便投資者獲得經(jīng)濟補償?shù)奶娲贫劝才?，當投資者因欺詐發(fā)行等嚴重違法行為造成損失時，承擔發(fā)起人責任的發(fā)起人機構(gòu)根據(jù)其自律承諾提前支付投資者，并取得相應的權(quán)利追償發(fā)行人。

中國證監(jiān)會發(fā)言人張曉軍今年1月表示，2015年11月重啟新股發(fā)行時，中國證監(jiān)會完善了新股發(fā)行制度，簡化了發(fā)行條件，突出了審計重點，安排保薦人承諾提前賠償。下一步，證券業(yè)協(xié)會將根據(jù)預付款的自律措施定位，根據(jù)程序制定專門的制度規(guī)則，明確預付款的條件、標準和程序。筆者認為，其目的是有效落實中介責任，遏制欺詐發(fā)行，加強對投資者的保護。

兩例試水

在先行賠償機制的操作層面，有兩起案例。

首先，萬福生科案。2012年9月14日，創(chuàng)業(yè)板首家詐騙發(fā)行公司萬福生科被中國證監(jiān)會立案審查。2013年9月24日，中國證監(jiān)會對萬福生科造假案作出行政處罰決定。2013年5月10日，作為萬福生科首次公開發(fā)行上市的保薦機構(gòu)和主承銷商平安證券，投資3億元設立萬福生科虛假陳述投資者利益補償專項基金，委托中國證券投資者保護基金有限公司擔任基金經(jīng)理，設立網(wǎng)上和線下兩種方案與合格投資者和解。

二是海聯(lián)訊案。2014年11月6日，海聯(lián)訊公告收到證監(jiān)會《行政處罰及市場禁入事先通知書》。中國證監(jiān)會于2014年11月14日對海聯(lián)訊作出行政處罰決定。2014年7月18日，海聯(lián)訊大股東發(fā)布《關(guān)于設立海聯(lián)訊虛假陳述投資者利益補償專項基金的公告》，稱作為公司主要股東，為維護投資者合法權(quán)益，作為投資者，投資設立海聯(lián)訊虛假陳述投資者利益補償專項基金中國證券投資者保護基金有限公司同意接受基金投資者的委托，擔任專項補償基金的經(jīng)理。

提前支付資金來源

對于發(fā)起人來說，除了自有資金外，先支付的資金也可以在事后向發(fā)行人追償。事實上，還有另一個資金來源，即發(fā)起人和發(fā)行人承擔保險董事責任保險，由保險公司索賠。在中國，中外保險公司都開了這個險種，由于不太受歡迎，需要在制度層面上進行改進。

董事責任保險(Directors&Officers Liability Insurance，“D&O)，又稱董事、監(jiān)事、高級管理人員責任保險，是指在履行公司管理職責的過程中，由公司或公司與董事、監(jiān)事、高級管理人員共同購買，因工作疏忽或或行為不當而被追究賠償責任時，保險人負責賠償公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員支付的法律費用，并代表其支付民事賠償責任的保險。董事責任保險在海外被認為是一般頭盔，是公司良好風險管理的表現(xiàn)。董事責任保險在海外被認為是一般頭盔，是公司良好風險管理的表現(xiàn)。

在董事責任保險制度中，公司、董事、獨立董事、監(jiān)事、高級管理人員可以是被保險人或被保險人。在承保范圍內(nèi)，主要有三個方面：一是董事個人責任保險。在董事責任保險合同中，準確界定不當行為的概念是確定保險人是否需要承擔保險責任的基本前提；其次，公司補償保險。又稱董事補償保險制度，是指公司在一定條件下承擔律師費、訴訟費、第三人損害賠償、罰款等相關(guān)費用的制度；第三，公司實體責任保險。指被保險公司及以上董事、監(jiān)事、高級管理人員在證券賠償訴訟中成為被告時，被保險公司的損失可買公司實體責任保險來賠償被保險公司的損失。

值得一提的是，雖然保險出現(xiàn)較晚，但發(fā)展速度非?？?。據(jù)統(tǒng)計，截至2002年，美國90%以上的投保人在購買董事責任保險合同時增加了公司實體責任保險。推廣公司實體責任保險更符合中國資本市場的現(xiàn)狀。

目前，在中國，只有上海證券交易所A+H股份71家公司，深交所旗下A+H上海和深圳證券交易所的10多家公司、大多數(shù)銀行股公司、金融股公司和其他類別的一些公司為公司自己、董事、監(jiān)事和高級管理人員購買了董事責任保險。但在海外，97%的美國公司、約86%的加拿大公司和90%的歐洲公司購買了董事責任保險，世界500強公司中多達95%投保了董事責任保險。同樣，許多亞洲國家和地區(qū)的董事責任保險也非常流行。在新加坡市場，保險率超過88%；在香港市場，保險率約為80%至90%；在臺灣市場，保險率約為60%。

維權(quán)兩翼之一的投資者

從國際實踐的角度來看，維護投資者權(quán)益最重要的兩翼是集團訴訟制度和董事責任保險制度，這是必不可少的。董事責任保險支持集團訴訟，集團訴訟促進前臺董事責任保險，共同改善公司治理，以民事、民事的方式和渠道打擊違法行為。

早在2002年初，國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會和中國證監(jiān)會就發(fā)布了《上市公司治理準則》，第三十九條規(guī)定上市公司可以為董事購買責任保險。此后，中國證監(jiān)會還規(guī)定了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》。2006年和2014年，國務院發(fā)布的《關(guān)于保險業(yè)改革發(fā)展的若干意見》和《關(guān)于加快現(xiàn)代保險服務業(yè)發(fā)展的若干意見》中，董事責任保險的推事責任保險。2011年，在廣汽長豐民事賠償訴訟中，美亞保險邁出了中國董事責任保險理賠的第一步，理賠80萬元。

除上市公司、董事、監(jiān)事、高級管理人員的董事責任保險外，保險公司還推出了經(jīng)紀責任保險。美亞保險深圳分公司推出了上市公司的招股說明書責任保險，專門為招股說明書或路演過程中的錯誤和遺漏設計。保險期限與上市所在地法律規(guī)定的招股說明書一致，保險期限一般為2至6年。招股說明書責任保險的被保險人包括發(fā)行人及其子公司的董事、高級管理人員和執(zhí)行管理職能的員工，以及參與起草或?qū)彶檎泄烧f明書的中介機構(gòu)的高級員工，如證券承銷商、審計師和律師。筆者認為，這一點可以與擬實施的預付制度聯(lián)系起來。

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